Стоит ли обжаловать приговор по ст 228 ч 2 и ст 228,1?

Стоит ли обжаловать приговор по ч. 1 ст. 228 УК РФ, если осудили к 4 годам реального лишения свободы?

Стоит ли обжаловать приговор по ст 228 ч 2 и ст 228,1?

По статье 228 часть 1 присудили наказание в виде 4 лет в колонии общего режима, вес был 1,2 грамма, стоит ли обжаловать?

Адвокат Лебедев З.С.

Добрый день! Согласно ч.1 ст.

228 Уголовного кодекса, незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере —наказываются штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.Согласно ст.ст.69,70 Уголовного кодекса, при совокупности преступлений наказание назначается отдельно за каждое совершенное преступление.Если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.При совокупности преступлений к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды наказаний. Окончательное дополнительное наказание при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.По тем же правилам назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет, за исключением случаев, предусмотренных частью пятой статьи 56 настоящего Кодекса.Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным частью четвертой статьи 69 настоящего Кодекса.Согласно ст.ст.389.1-389.4 Уголовно-процессуального кодекса, право апелляционного обжалования судебного решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю и (или) вышестоящему прокурору, потерпевшему, частному обвинителю, их законным представителям и представителям, а также иным лицам в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы.Гражданский истец, гражданский ответчик или их законные представители и представители вправе обжаловать судебное решение в части, касающейся гражданского иска.В соответствии с требованиями настоящей главы решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу, могут быть обжалованы сторонами в апелляционном порядке.Определения или постановления о порядке исследования доказательств, об удовлетворении или отклонении ходатайств участников судебного разбирательства и другие судебные решения, вынесенные в ходе судебного разбирательства, обжалуются в апелляционном порядке одновременно с обжалованием итогового судебного решения по делу, за исключением судебных решений, указанных в части третьей настоящей статьи.До вынесения итогового судебного решения апелляционному обжалованию подлежат постановления мирового судьи о возвращении заявления лицу, его подавшему, либо об отказе в принятии заявления к производству; судебные постановления или определения об избрании меры пресечения или о продлении сроков ее действия, о помещении лица в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, для производства судебной экспертизы, о наложении ареста на имущество, об установлении или продлении срока ареста, наложенного на имущество, о приостановлении уголовного дела, о передаче уголовного дела по подсудности или об изменении подсудности уголовного дела, о возвращении уголовного дела прокурору; другие судебные решения, затрагивающие права граждан на доступ к правосудию и на рассмотрение дела в разумные сроки и препятствующие дальнейшему движению дела, а также частные определения или постановления.Обжалование определения или постановления, вынесенных во время судебного разбирательства, не приостанавливает судебное разбирательство.Апелляционные жалоба, представление приносятся через суд, постановивший приговор, вынесший иное обжалуемое судебное решение.Апелляционные жалоба, представление подаются:1) на приговор или иное решение мирового судьи — в районный суд;2) на приговор или иное решение районного суда, гарнизонного военного суда — в судебную коллегию по уголовным делам верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда;3) на промежуточное решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда — в судебную коллегию по уголовным делам соответствующего суда;4) на приговор или иное итоговое решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда — соответственно в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации, Судебную коллегию по делам военнослужащих Верховного Суда Российской Федерации;5) на постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации — в Апелляционную коллегию Верховного Суда Российской Федерации.Апелляционные жалоба, представление на приговор или иное решение суда первой инстанции могут быть поданы в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда, а осужденным, содержащимся под стражей, — в тот же срок со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления.В течение срока, установленного для обжалования судебного решения, уголовное дело не может быть истребовано из суда.Апелляционные жалоба, представление, поданные с пропуском срока, оставляются без рассмотрения.Согласно ст.ст.401.1-401.4 Уголовно-процессуального кодекса, суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.Вступившее в законную силу судебное решение может быть обжаловано в порядке, установленном настоящей главой, в суд кассационной инстанции осужденным, оправданным, их защитниками и законными представителями, потерпевшим, частным обвинителем, их законными представителями и представителями, а также иными лицами в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы. Гражданский истец, гражданский ответчик или их законные представители и представители вправе обжаловать судебное решение в части, касающейся гражданского иска.С представлением о пересмотре вступившего в законную силу судебного решения вправе обратиться:1) Генеральный прокурор Российской Федерации и его заместители — в любой суд кассационной инстанции;2) прокурор субъекта Российской Федерации, приравненный к нему военный прокурор и их заместители — соответственно в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда.Кассационные жалоба, представление подаются непосредственно в суд кассационной инстанции, правомочный в соответствии с частью второй настоящей статьи пересматривать обжалуемое судебное решение.Кассационные жалоба, представление подаются на:1) приговор и постановление мирового судьи, приговор, определение и постановление районного суда, апелляционные постановления и определения, а также промежуточные судебные решения верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, вынесенные ими в ходе производства по уголовному делу в качестве суда первой инстанции, — соответственно в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа;2) судебные решения, указанные в пункте 1 настоящей части, если они обжаловались в кассационном порядке в президиум верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа; приговор или иное итоговое судебное решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, если указанные судебные решения не были предметом рассмотрения Верховного Суда Российской Федерации в апелляционном порядке; постановления президиума верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа — в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации;3) приговор, определение и постановление гарнизонного военного суда, апелляционные постановления и определения окружного (флотского) военного суда — в президиум окружного (флотского) военного суда;4) промежуточные судебные решения окружного (флотского) военного суда, вынесенные им в ходе производства по уголовному делу в качестве суда первой инстанции, — в президиум окружного (флотского) военного суда;5) судебные решения, указанные в пункте 3 настоящей части, если они обжаловались в кассационном порядке в президиум окружного (флотского) военного суда; приговор или иное итоговое судебное решение окружного (флотского) военного суда, если они не были предметом рассмотрения Верховного Суда Российской Федерации в апелляционном порядке; постановления президиума окружного (флотского) военного суда — в Судебную коллегию по делам военнослужащих Верховного Суда Российской Федерации.Кассационные жалоба, представление должны содержать:1) наименование суда, в который они подаются;2) данные о лице, подавшем жалобу, представление, с указанием его места жительства или места нахождения, процессуального положения;3) указание на суды, рассматривавшие уголовное дело в первой, апелляционной или кассационной инстанции, и содержание принятых ими решений;4) указание на судебные решения, которые обжалуются;5) указание на допущенные судами существенные нарушения норм уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, с приведением доводов, свидетельствующих о таких нарушениях;6) просьбу лица, подающего жалобу, представление.В кассационной жалобе лица, не принимавшего участия в деле, должно быть указано, какие права или законные интересы этого лица нарушены вступившим в законную силу судебным решением.Если кассационные жалоба, представление ранее подавались в суд кассационной инстанции, в них должно быть указано принятое по таким жалобе, представлению решение.Кассационная жалоба должна быть подписана подавшим ее лицом. К жалобе, поданной защитником, прилагается ордер или другой удостоверяющий его полномочия документ. Представление должно быть подписано прокурором, указанным в части второй статьи 401.2 настоящего Кодекса.К кассационным жалобе, представлению прилагаются заверенные соответствующим судом копии судебных решений, принятых по данному уголовному делу. В необходимых случаях прилагаются копии иных документов, подтверждающих, по мнению заявителя, доводы, изложенные в кассационных жалобе, представлении.

Таким образом, такое суровое наказание могло быть назначено по данной статье лишь при совокупности преступлений или совокупности приговоров. На не вступивший в законную силу приговор суда может быть подана апелляционная жалоба, на вступивший — кассационная жалоба.

С уважением, адвокат Захар Лебедев, партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Остались вопросы к адвокату?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71  (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

Источник: https://pravo163.ru/stoit-li-obzhalovat-prigovor-po-ch-1-st-228-uk-rf-esli-osudili-k-4-godam-realnogo-lisheniya-svobody/

Предположения вместо доказательств. Верховный Суд РФ согласился с доводами кассационной жалобы защитника

Стоит ли обжаловать приговор по ст 228 ч 2 и ст 228,1?

Любой профессиональный юрист, имеющий отношение к уголовному праву и процессу, знает, что одним из признаков преступления, подлежащих обязательному доказыванию по уголовному делу, является виновность, которая может быть выражена в форме умысла или неосторожности.

Вместе с тем, следственные работники и судьи далеко не всегда утруждают себя сбором доказательств, устанавливающих факт наличия или отсутствия у обвиняемого умысла на совершение преступления.

На практике построение процесса доказывания отталкивается от безусловного наличия в действиях обвиняемого умышленной формы вины, при этом могут доказываться любые обстоятельства, но только не сам умысел, как таковой.

В итоге суд, призванный основывать приговор на конкретных доказательствах, вынужден основывать его на предположениях. 

Такое взаимное пренебрежение своими обязанностями со стороны органов обвинения и суда неизбежно формирует обвинительный уклон правосудия и влечет катастрофические последствия для осужденных, такие, как неправильная квалификация их действий и назначение неоправданно сурового наказания.

Особенно отчетливо это наблюдается по уголовным делам о незаконном обороте наркотических средств и психотропных веществ, где разница в направленности умысла может стоить осужденному нескольких долгих лет лишения свободы.

Наглядным тому подтверждением служит уголовное дело в отношении К.

7 мая 2016 года приговором Нагатинского районного суда г. Москвы К. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1. Уголовного кодекса РФ, – покушение на незаконный сбыт наркотического средства – героин, в крупном размере.

Согласно приговору суда преступление было совершено К. при следующих обстоятельствах:

К., «…находясь по адресу: г. Москва, Каширское шоссе, около д. 63, вл. 2, примерно в 16 часов 30 минут 13 июля 2015 года путем “закладки” незаконно с целью дальнейшего сбыта приобрел у неустановленного лица наркотическое средство – героин, массой 29,53 грамма, что является крупным размером.

Далее К., находясь по вышеуказанному адресу, примерно в 16 часов 30 минут 13 июля 2015 года был задержан сотрудниками Службы по ЮВАО Управления ФСКН России по г. Москве, проводившими оперативно-розыскное мероприятие “наблюдение”.

В ходе его личного досмотра, проведенного 13 июля 2015 года в период времени с 16 часов 58 минут до 17 часов 15 минут по адресу: г. Москва, Каширское шоссе, около д. 63, вл. 2, было обнаружено и изъято наркотическое средство – героин, массой 29,53 грамма, в крупном размере, которое К. незаконно хранил при себе для дальнейшего незаконного сбыта».

На стадии предварительного следствия и в ходе судебного разбирательства по делу защитник настаивал на установленном факте отсутствия у К. умысла на незаконный сбыт наркотических средств.

В подтверждение своей позиции защитник обратил внимание суда на следующие доказательства, имеющиеся в материалах уголовного дела:

Допрошенный в качестве подозреваемого и обвиняемого, К. показал, что умысла на незаконный сбыт наркотических средств у него не было.

Он имел постоянный основной источник дохода и регулярные дополнительные заработки, которые позволяли ему содержать свою семью и не прибегать к криминальным способам получения дохода.

Изъятое у него в ходе личного досмотра наркотическое средство – героин он приобрел для собственного употребления.

Согласно протоколу осмотра видеозаписи с объяснениями К., данными сотрудникам УФСКН России по г. Москве после его задержания, К. изначально указал конкретную цель приобретения им наркотика – для себя.

Согласно Акту обследования транспортного средства, на котором К. прибыл к месту приобретения наркотика, никаких наркотических средств и приспособлений для их изготовления, взвешивания и расфасовки не обнаружено и не изъято.

Согласно протоколу обыска по месту жительства К. также ничего запрещенного не обнаружено и не изъято.

Из ответа оперативных органов на поручение Следственной службы УФСКН России по г. Москве следует, что К. к совершению других преступлений не причастен.

Допрошенный в качестве свидетеля оперативный сотрудник УФСКН показал, что во 2 отделе Службы по ЮВАО УФСКН России по г. Москве имелась оперативная информация о группе не установленных лиц, распространяющих наркотики через закладки, одно из которых представлялось именами Баха, Мирза, Саид. При этом о причастности к распространению наркотических средств К. свидетель ничего не пояснил.

В ходе допроса указанного свидетеля в суде защитником был оглашен протокол осмотра видеозаписи, в котором К. пояснял оперативным сотрудникам, что он приобрел наркотик для личного употребления. Свидетель согласился с содержанием данного протокола.

Допрошенный в суде свидетель защиты З. показал, что общий ежемесячный заработок К. составлял не менее 50-60 тысяч рублей.  Также указанный свидетель пояснил, что знает об имевших место случаях употребления К. героина. В частности, в феврале 2015 года З. видел, что К. находился в состоянии наркотического опьянения.

В судебных прениях защитник проанализировал исследованные судом доказательства и пришел к выводу о том, что у К.

не было умысла на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку доказательства наличия такого умысла в материалах уголовного дела отсутствуют,  и просил суд переквалифицировать действия К. на ч. 2 ст.

228 УК РФ – незаконное приобретение наркотических средств, в крупном размере, без цели сбыта.

Следует отметить, что наказание по данной статье составляет от 3 до 10 лет лишения свободы, в то время как за покушение на сбыт – от 10 до 15 лет. На практике, если лицо совершает преступление по ч. 2 ст.

228 УК РФ впервые и находится на подписке о невыезде, ему, как правило, дают 3-4 года условно. Если же обвиняемый содержится под стражей, он получает аналогичный срок, но в виде реальных годков.

Впрочем, часть из этого срока он отсиживает в тюрьме, находясь под следствием.

На это и рассчитывал К., когда шел забирать наркотик из «закладки», будучи хорошо осведомленным о мере наказания, которую при самом неблагоприятном раскладе он мог получить.

Но расклад, как оказалось, вышел гораздо хуже, чем можно было себе представить.

Суд приговорил К. к 11 (одиннадцати) годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Стоит ли говорить, что такое наказание несоизмеримо с тремя условными и даже реальными годами.

Суд в приговоре не дал правовой оценки доказательствам, исследованным в ходе судебного разбирательства по уголовному делу, на которые обратил внимание защитник, и оценил только те доказательства, которые подтверждали факт задержания К. и изъятия у него наркотического средства. Эти обстоятельства К. не отрицал.

Фактически суд постановил приговор на предположениях о том, что источник дохода К. был недостаточным для приобретения наркотических средств для личного употребления, а значит, по мнению суда, он просто обязан был торговать наркотиками.

Цитата из приговора суда: “защита также утверждает, что об отсутствии умысла на сбыт наркотических средств свидетельствует наличие у подсудимого источника дохода, однако учитывая размер данного источника (менее 40 000 руб.

согласно представленной защитой справке 2-НДФЛ), наличие на иждивении не только двух несовершеннолетних детей, но и жены, которая находится в отпуске по уходу за ребенком, данный источник явно недостаточен для того, что приобретать наркотические средства для личного употребления в подобном объеме“.

На приговор суда были поданы апелляционные жалобы осужденным К. и его защитником.

21 сентября 2016 года апелляционным определением Судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда приговор Нагатинского районного суда от 27 мая 2016 года был оставлен без изменения, апелляционные жалобы осужденного и его защитника – без удовлетворения.

 21 ноября 2016 года защитником на приговор суда была подана кассационная жалоба в Президиум Московского городского суда.

Судья Московского городского суда истребовала материалы дела, и в течение месяца они находились на изучении.

22 декабря 2016 года постановлением судьи Московского городского суда в передаче кассационной жалобы о пересмотре приговора суда и апелляционного определения в судебном заседании суда кассационной инстанции было отказано.

Несмотря на разочарование родственников осужденного и неверие в благоприятные перспективы дальнейшего обжалования, защитником, с согласия доверителей, было принято решение  обратиться с кассационной жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ. Также защитник подготовил и направил жалобу в Европейский Суд по правам человека.

27 апреля 2017 года Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации кассационная жалоба защитника была передана вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании Президиума Московского городского суда.

В обоснование принятого решения судья Верховного Суда РФ, в частности, указал, что «вывод суда о покушении на сбыт изъятого у К. героина носит характер предположения. Также являются предположительными суждения суда о том, что факт употребления наркотических средств не исключает возможности их сбыта, и то, что К. создал условия для реализации наркотических средств третьим лицам».

Продолжение следует.

P.S. Уголовные дела, связанные с незаконным оборотом наркотиков, составляют подавляющее большинство уголовных дел, которыми в последнее время приходится заниматься мне и моим коллегам. Поскольку защита по уголовным делам о наркотиках фактически стала приоритетным направлением моей деятельности, в дальнейшем я продолжу публиковать статьи на данную тематику.

Источник: https://zakon.ru/Blogs/predpolozheniya_vmesto_dokazatelstv_verhovnyj_sud_rf_soglasilsya_s_dovodami_kassacionnoj_zhaloby_zas/58856

Апелляционная жалоба по ст. 228

Стоит ли обжаловать приговор по ст 228 ч 2 и ст 228,1?

Перейти к списку образцов апелляции

Для иллюстрации приведем пример простой апелляционной жалобы из одного из последних уголовных дел по ч.2 228 УК. Данный документ (фрагментарно)  можно использовать и для составления жалоб по иным статьям Уголовного Кодекса. Примененные в ней смысловые концепции могут быть применены в любых иных жалобах.

            Отдельно рекомендуем: для более детального изучения наших методик работы в этой сфере следует использовать материалы, размещенные здесь: Методики защиты по делам о наркотиках, на примере наших свежих дел

ТЕХНОЛОГИЯ: как правильно написать апелляционную жалобу самостоятельно (без помощи адвоката) мы рассказали здесь: Как написать апелляционную жалобу. Фактически, это изложение части нашей внутренней технологии работы в стадии апелляции (адаптированное для людей, не имеющих специальной квалификации).

Апелляционная жалоба

Приговором районного суда гражданин осужден по ч.2 228 УК, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на срок  3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Полагаю приговор суда чрезмерно суровым и подлежащим изменению.

Обзор самого события преступления, обстоятельства его совершения:

Гражданину вменено в вину совершение следующих действий:

а) без цели сбыта, для личного употребления, путем находки, приобрел наркотическое средство.

б) После чего: хранил наркотическое средство при себе в правом нагрудном кармане куртки до того как в 04 часа 30 минут был задержан сотрудниками полиции и незамедлительно выдал наркотическое средство.

потерпевшему не подтверждается доказательствами.

СОВЕТ: проверьте приговор в части наказания по ВСЕМ факторам

Что мы подразумеваем под факторами ?Это обязательные (для судьи) требования, которые он обязан учитывать при назначении наказания. Данные требования “разбросаны” по 2-м Кодексам (УК и УПК) и по 50-ти Пленумам. Не существует какого-либо единого нормативного акта, где все эти требования были бы собраны полностью.Поэтому (прежде всего в целях удобства проверки приговоров) мы собрали ВСЕ возможные факторы в специальной методичке: Как назначается наказание. Как ее использовать ?Для проверки обоснованности наказания по Вашему делу: проведите сверку Вашего приговора по всем факторам, указанным в методичке.

Прошу суд апелляционной инстанции обратить внимание на следующие особенности объективной стороны преступления (т.е. действий осужденного):

Url

Дополнительная информация:

Способ совершения преступления: учет при вынесении приговора

1) Способ приобретения: путем находки. Осужденный не покупал наркотическое средство, не получал от каких-либо третьих лиц по иным основаниям, он его нашел, т.е. способ приобретения наркотического вещества характеризуется наименьшей степенью криминогенной  направленности умысла.

2) Случайный характер преступления: не имело место какое-либо планирование, подготовка, заранее сформированный умысел на приобретение, хранение наркотического вещества. Все действия укладываются в описание из нескольких фраз: «увидел – поднял- положил в карман – хранил при себе 30 мин.».

3) Обращает на себя внимание незначительный срок хранения – владел наркотическим средством всего на протяжении 30 мин. За этот незначительный промежуток времени он по объективным причинам не имел возможности принять никаких реальных мер к выдаче наркотического средства сотрудникам правоохранительных органов.

Примечание: Данная апелляционная жалоба составлена по уголовному делу, которое было  рассмотрено в особом порядке, что предполагает возможность обжалования только по линии «строгость приговора», но не «доказанность – недоказанность».То есть, обжаловать приговор можно, но оспаривать доказанность: нельзя. (Ведь человек полностью согласился уже с предъявленным обвинением. “Отыграть” назад уже нельзя). Оспаривать доказанность – нельзя. Поэтому 50% объема жалобы занимает перечисление различных смягчающих факторов

                  Обзор поведения осужденного в ходе предварительного следствия и суда

Немедленно после того как к осужденному подошли сотрудники полиции и обратились к нему с вопросом имеются ли у него запрещенные предметы – он сразу же признал наличие у него наркотического средства и выдал его сотрудникам полиции.

(Примечание: как Вы можете заметить, мы указываем на выдачу как на общий признак “позитивного поведения”, но не пытаемся ссылаться на примечание 1 к 228 УК. Почему ? Потому, что это было бы явной ошибкой)

ОШИБКА: приводить доводы явно противоречащие судебной практике

Не стоит приводить доводы “обреченные” быть отвергнутыми в связи с однозначной судебной практикой по этому вопросу. такие, явно противоречащие сложившейся судебной практике доводы – “бросаются в глаза” судье, сразу же формируя его негативное мнение о жалобе.Для иллюстрации, распространенная формулировка, встречающаяся в судебных актах: из постановления об отказе в жалобе. Человек, осужденный по ч.2 228 УК ссылается в жалобе на добровольность выдачи  наркотических средств. Судья, рассматривающий жалобу, встретив такой довод, отказывает в передаче ее на рассмотрение, указав:”доводы осужденного о добровольной выдаче им наркотических средств сотрудникам полиции являются необоснованными, поскольку по смыслу закона добровольная сдача заключается в выдаче лицом таких средств представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Однако, осужденный такой возможности не имел, поскольку сообщил сотрудникам полиции о наличии в салоне автомобиля наркотического средства уже в ходе проведения с ним мероприятий по установлению его личности“.Этот явно “провальный” довод не принес никакой пользы заявителю, и вместо пользы, принес вред, помешав судье внимательно отнестись к другим доводам жалобы.

– Сразу же после выдачи наркотического вещества дал первые признательные показания (л.д.22).

– Эти же признательные показания он полностью повторил в ходе первого допроса, также подтверждал их на всех последующих допросах.

– То есть, сразу же однозначно и полностью признал вину, последовательно сохранил признательную позицию в ходе дальнейшего предварительного расследования и суда.

Это в значительной мере способствовало быстрому и полному расследованию настоящего уголовного дела, экономии государственных средств, трудозатрат и рабочего времени сотрудников полиции и суда, так как избавило следственные органы от необходимости проводить более объемный комплекс мероприятий по доказыванию вины (очные ставки, повторные экспертизы, привлечение и допрос дополнительных свидетелей).

О возможности применения нормы 64 УК

Законодателем предусмотрено, что при наличии определенных признаков, возможно назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. При этом требуется наличие именно исключительных обстоятельств. Защита полагает, что данные обстоятельства в настоящем деле усматриваются.

мотив и цель преступления: – рассмотрены выше: отсутствие планирования на приобретение наркотического вещества,  импульсивность и случайность поступка – существенно уменьшают  степень общественной опасности преступления.

– поведение во время или после совершения преступления также  существенно уменьшают степень общественной опасности преступления

Согласно норме ч.2 64 УК исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.

“Совокупность” смягчающих обстоятельств для целей 64 УК

В ч.2 64 УК говорится  о некоей “совокупности” смягчающих обстоятельств. Что это такое ? Закон предполагает что для снижения наказания необходимо:а) либо одно (но “сильное” !) смягчающее обстоятельство (см. Пример одного (сильного“) исключительного обстоятельства для 64 УК);б) либо несколько (т.е. совокупность) “слабых” смягчающих обстоятельств. Норму ч.2 64 УК мы нередко используем на стадиях обжалования, одна из наших тактик смягчения приговора заключается в накоплении “критической массы“, когда смягчающих обстоятельств становится слишком много, чтобы их проигнорировать и суд смягчает наказание (см. Пример накопления “критической массы” смягчающих обстоятельств для смягчения приговора в стадии апелляции).

Защита полагает, что в данном случае имеется совокупность обстоятельств, включающая в себя как два вышеуказанных (1. мотив и цель 2. поведение после совершения преступления) так и иные смягчающие обстоятельства:

характеризующие данные о виновном,  

– а также наличие иждивении у виновного престарелых родственников.

При этом указанное деяние, как уже указывалось выше является поступком импульсивным и случайным.

  Именно эта не запланированность, случайность характеризует его как лицо, не имеющее криминальных склонностей, как гражданина имеющего намерения не нарушать закон в дальнейшем.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что цели наказания, сформулированные ч.2 43 УК (в частности, исправление осужденного) – были уже достигнуты.

Исходя из данных обстоятельств – защита полагает, что назначение осужденному наказания – излишне сурово и не учитывает обстоятельств дела и личности осужденного. Полагаю, что он заслуживает  применения к нему более гуманного отношения.

Соответствие назначенного наказания целям уголовного наказания

В части ч.2 43 УК сформулированы цели наказания, под которыми закон понимает те социально позитивные результаты, достижение которых планируется применением наказания. Закон называет три цели наказания:

а) Первая цель наказания: восстановление социальной справедливости. Назначаемое наказание должно восприниматься как социально справедливое, т.е. удовлетворять общественное возмущение, вызванное преступлением.

Неопределенный круг лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния в ходе предварительного следствия, судебного процесса  имел возможность убедиться в  быстроте, эффективности работы правоохранительной и судебной системы, неотвратимости наказания. 

Ни у кого из лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния при виде этой эффективности и быстроты предварительного следствия и суда не могло возникнуть ощущение, что со стороны государственных органов может иметь место попустительство, потакание безнаказанности.

б) Вторая  цель наказания:  исправление осужденного.

Поведение осужденного непосредственно после совершения преступления, в ходе предварительного следствия, судебного процесса – свидетельствует о его искреннем раскаянии.

в) Третья  цель наказания: предупреждение совершения новых преступлений.

Степень воздействия наказания на осужденного должна быть достаточной для того чтобы повлиять на него таким образом, что он в дальнейшем не совершит новых преступлений. Защита полагает, что, учитывая личность осужденного – данная цель наказания будет достигнута при назначении наказания более мягкого, чем назначенное  судом.

            Подводя итог вышеизложенному, защита полагает, что судом при определении меры наказания не были в полной мере учтены 3 обстоятельства:

      1) Личность виновного как лица, не имеющего криминальных интересов и склонностей, его социальная неопасность.

      2) Поведение в ходе предварительного следствия и суда: полное и безоговорочное признание вины, искреннее раскаяние.

      3) Обстоятельства совершения преступления: его случайный характер, отсутствие в действиях планирования, четкого осознанного умысла.

           На  основании вышеизложенного и в соответствии с п.9 ч.1 389.20 УпК,

Прошу:

            Изменить приговор районного суда в сторону смягчения назначенного наказания.

 Приложения:

– копии апелляционной жалобы (2 экз., для направления  прокурору, осужденному).

Итог данной апелляционной жалобы: смягчение срока наказания – суд счел возможным применить ч.1 64 УК  “назначение более мягкого наказания”.

Вернуться к списку образцов апелляции

Обратиться за консультацией

Источник: http://xn--80acb5ajmepe8k.xn--p1ai/652-apellyacionnaya-zhaloba-po-st-228.html

�������� ������������ �� �����, ��������� � �����������. �� ��������� �����

Стоит ли обжаловать приговор по ст 228 ч 2 и ст 228,1?
�13059

���������� ����
(228, 228.1, ��������������)������������, �� ����� �� �� ������ �������, ��� ����, ���� ����������.����������������� ��������.

������� �� �������� ���, ��������� ����� ���, �� ��� ���������, ���� �� �������, ������ 228.1 � �� ������ 228. �������� ����������

�������� ����������:
������������.

�������� �� �� ��� �������������, �� ����� � �������� �������� ��� ������� ����������� �������. ���� ����������� �������� ������������ ������. ������ ���������.

���������������� ��������� � �������� � ����� ����� ��������. ������ 228.1 ����� ���. ���� � �������� �� ��������, � ����� ���� ���������. ��� ����������� ������������� �������� � ����� �����. � ��������� ��� ��������� �� ��������������, �������������� ���������� �������� � ������� �������, �� ����� �� ����������� � ������ 228.1. ��� ��������� ���������� ������� �., ������������� ��������� ��� ������, ��������� ������� �. � �., ������� ��� ������, �������������� ��������������, ��������������, ��� ������� �������� �������� ���������� �������� �����������. ��� ������������ ���� ���������, �� �� ������������ ������ ����.�� ����, ���� ����� ��������������, �� ������ ����, ����� ����������������: �) �� �����������, ����������� ������� ���� �����������; �) ������� ��� ����� �����������; �) �������� �����. ����� ����, � ��������� ������������, ��� ������ ���������� ��� ����������� ����������� � ���, ��� �� ����� �������� �����������. ������ � ����������. ������� � ������� ������������ ���������� � ���������� ������������ ������ ���� ������������ ����������������, � ��������� ������ ��� �������� �����������, �� ���� ������������� � ������������. ��� �������������� �������� ��������� �� ��.

������������ �� �� �� 16 ������ 2013 �.

N 50-�13-33 �� ���� ������� �����������: �� ������������ � �������� ��������, ���������������� ����������� �����, ����� ��������������� ����������, ���������� ������������� ��������� ��������� ������������, ������ ���� ���������� (������������� ������������ ���� “������ ������ ���������� ���������” � 49, “������� ������ ���������� ���������” � 134).

������ � ��������� �������������� ���������� ����������-��������� ������������, � ��� ����� � ��������� �., ����������� �����-���� �������� � ���, ��� ������ �.�. ���������� ������ ������������� ������� ��� ��������� � ����. ����������� ����� ���������� � � ���������� ����������� � �������� ���������� ����������� ����� �� �� ������ �������.

������ ����� ����� �� �������������� � ���� ��������� ��������������� � ����������� ������ ��� ��������������� ������ ������� ����������� ���������� � ���, ��� � ����������� ����� ������� ���������� �� ������� ������� �.�. � �������������, �� ����� ���� ������� �� �������� � ������� ����������� ���������� ��� ������������� �������������� ���������

������������ �� 5 ����� 2013 �. N 50-�13-17 �� ���� �������� �����������: ����� � ����� �������� �� ������� �����-���� �������������, �������������� ������� ����� ���������� (���������� � ���, ��� ���������� ������� �����������).������� ����������� ���� ������������������ �� ����� �� �� ������ ������� � ������� ����� ���������� �� ����� ������� ����������� ���������������.����� ����, ��� ������� �� �� ���������, ������� �.�. ��� �������� ��� 22 ������� 2008 ����, �.�. ��� � ���� ���������� �� ��� �� ���������, ����� �� ������ ������� ������������� ��������.�� ��������� ������ ����������� �������, ��� ������� � ���� ������������� �������� �� �������� ��� ������� ������������, �.�. �������� ����������.�

�� ���������������� ���, ��� ������������� �������� ����� �� ������ ���������� ���������� ��� ���������������� ���������� ����������-���������� �����������, �� � �������������� ��� �����������.


��������, �������� �����, ��������� ������������ ���������� ���� �� �� 23 ������ 2015 �. �� ���� ������� (� 41-��15-5). � ����������� ���������: ���� � ��������� �������� �� ��������� ���������� �. �. �. �. �., �������� �������� ������������� �������� � ��� ������������ ���������, � ����� �� ���������� ���������.
����� ��� ��������� �. �. – ���������� ������������������ �������, ��������� �. �. ���� ����������� ���� ����������� � ������� ������������� ������� �� ������ ������� �.�. � ������, �� �� ��������������, ��� ������ �.�. ����������� ���� ��������������� ���� ������������� �������, �� �� ��������� �� �������. ��� ���� ��������� �. � �. � ���� ��������� ��������� ��������, ��� ����������� ���������� � ������������ ������� �.�. � ����� ������������� ������� � ��� �� ����, � ��� ����������� ���� ���������� � �������� ���������� ������ �����.
������� ���������� �������� � ��� ��������, ����� ��� � ��� ����������� � ������������� ����, ���� �� ���� �� ������ ��������������� �����. ��-������, ���������� �������� ������������ �������. ��� ��������, ����������� �����������, 34 ������ ������ � ����� 13 ����� ���������� � ��� ���������� ������ ����������� ����������� ����������� �����������. ������������� ��������� �������� ����� ������ ��������������� �� ������, ��������� ��������� � ������������� ���� ��� � ���������, ��� � �������������. � ����������, � ��� �������� ��������������� �������� ������� � �����. �������� ������ 302 ��� ��, ������������� �������� �� ����� ���� ������� �� ��������������. ��� ��������� � � ������� �����.

� ���������� ���� ����������� �� ���� ������� �� ������: ����, ������ � ���������� �������� � ������� �.�. �������������� �������� ����� �� ��������������� � ���, ��� ������ ������������� �������� ���� ������������ ���������� ��� ����������� ����� ������������. ������ ������������� ����, ��� ������ �.�.

�������� �����-���� ��������, ������������ �� �������� ������� ��� ����������� ����� ������������� �������, � ���������� ���� �� ���������� � � ��������� �� ���������. � ������������ � �. 3 ��.

14 ��� �� ��� �������� � ���������� �����������, ������� �� ����� ���� ��������� � �������, ������������� ��������� ��������, ��������� � ������ �����������.�

����������� ���������� ���� �� �� 21 ���� 2011 ���� �� ���� ����������: ��� ������ ������, ���� �� ���� ������� ���������� ������������� � ��������� �������������� ��������, �� ����� ����������������� � ������� � ���� ������ �� ���� �������������� ��������.
����������� �� 6 ������� 2010 ���� �� ���� �����: ����������� �������������� �������� � ��� ����������, �� �������������� ������� ����������������, �� ����� � ������������� ����������������� � ��������� �����.
��� ������ ��������� ��������� ����� �� ������� � ��� ��������� ����� ����������, ��� ����� �������������� ����. ������ � ��������������� �������� ������ �������������� ������ ��������������. ���� ��� � ���� �� ������, ����� ���� � � �������� ������ ��������������� � ����������� � ��� � �������� ��������� �����������-���������, ������� ���������� ��, ��� ������������ ������������ ������ � ���������� ������ ��������������. �� ����, �������� �� ����� ������ � �������� ��������� �� ������ ����. ���� �������� � ���������� �����������, �� ��� ��� ��������, ��� ����� ������������ �����. �������, �������� � ��������� �� ���������� � ��� ���� �������, ����� ����� ����������, �� ����� ��� �������������. ����� ������������� �� ���������� ���-�� �������, ��� ���� �������������. ������ ��������������� ����������, ���������� �������� �����, �������� ��������� ��������� �������������, ���������� � ������ ���������� ����������� � ���. ��� ������ ����� ��������� � ���������������, ���������� � ���������� ���������� ���������� � ����� ��������. ���� ��� ���� �� �������� ���� �� ���������, ��� ����� �� ������ ����������� ���������� ������ ��� ��������� �������, � ���������� � ����� �������� ��� �������� �����.

������ 6 �� “�� ����������-��������� ������������” ��������� ���������� ��� – ������������� ���������, ������, ����������, �������� ��������� � ������������ �������. ������ ����� ���, �������� ���������, ���� ��������� � ���. ������, �������, �������� ����������.

������ ��� ���� � ������ 8 ���� �� ������ �������: ����������� ����������-��������� ����������� ������� ������������ ��������������� ����� �������� � ���������� �� ������������������ ������, ����������� �� ��������� ��������� ���������.

��� ��������� ��������� �� ������ ������ �� ���, �� � ����������� (������ 25) � ��� �� (������ 75, 182). � ������ ��� ������ ����� �� ����������, � ������ ������� �� ���.

����� ����, ��� ���������� ���, �������� ������ 6 �� �� ���, ������������ �����- � �������������, ����, ��� ����� �� ���������, �� ������ ���� �� ����. �������, ������� �������� � ���������: ������������ ��������� ��� ������ ����������� ���� � ������, ���� ������������� ����� ����� ���� �����. ����� ���� ���������� �������� ���: ����� � ������������� �������� ��������� � �����, �� � ������, ���� ��� ������ �� ����� ������� ������� �����, ������ ������ ���������� � ���������������� ������������ ����� �������� ��� ��������� �� ����, � �� ������������� � �����. �.�. ���� ���� �� ���� �����, �� ��� ����� 1 ������ 30 ��, � �� ����� 3�. ����� �������� ����� �� ������ ������������� �������������� �������, � ����� ������������� ���������, ���, ������.

15.08.2019

Источник: http://hand-help.ru/doc2.1.1.html

Автоправо
Добавить комментарий