Распределение доли ООО, находящегося в залоге

Залог доли в уставном капитале ООО — PRAVO.UA

Распределение доли ООО, находящегося в залоге

В практике хозяйственного оборота достаточно часто возникают ситуации, в которых оптимальным обеспечением обязательства выступает залог принадлежащей должнику доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Такой способ обеспечения может быть интересен, прежде всего, в случае, если общество обладает правами, залог которых технически сложно или невозможно оформить (совокупность прав на объект строительства), однако сопряжен со многими проблемами.

Предпосылки проблем

Глубинной предпосылкой всех этих проблем является неопределенность правовой природы доли и возникающих из обладания ею корпоративных прав как объекта права. По данному вопросу ведется серьезная научная дискуссия, существует ряд точек зрения, обзор которых не входит в задачи данной статьи.

Важно то, что в отличие от акций, которые, бесспорно, выступают как самостоятельный объект права в силу того, что являются видом ценных бумаг и как таковые могут быть предметом, в том числе, залога, доли в уставном капитале ООО, корпоративные права не представлены таким независимым, отчужденным носителем, и их статус является концептуально незавершенным.

Кроме того, вопросы учета прав на доли в уставном капитале ООО проработаны законодателем достаточно поверхностно: смена лица, обладающего правом на долю, отражается в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей (Единый госреестр), однако обременения доли в реестре не учитываются.

Возможность заключения договора залога доли. Форма договора

Возможность залога доли в уставном капитале ООО законодательством прямо не предусмотрена.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 4 Закона Украины «О залоге», статьей 576 Гражданского кодекса (ГК) Украины, предметом залога может быть любое имущество, в том числе имущественные права, которое может быть отчуждено законодателем и на которое может быть обращено взыскание.

Соответственно, доля (либо корпоративные права) может быть предметом залога:

  • при условии, что мы понимаем ее как совокупность имущественных прав (см. проблему концептуальной неопределенности правовой природы доли и корпоративных прав);
  • поскольку она может быть отчуждена в соответствии со статьей 53 Закона Украины «О хозяйственных обществах» (Закон о хоз­обществах), статьей 147 ГК Украины (при условии реализации преимущественного права других участников на ее приобретение при возмездном отчуждении);
  • поскольку на нее может быть обращено взыскание (см. детально ниже).

Данные условия и сопутствующие им концептуальные шероховатости проанализированы рядом исследователей, см., например: Кравчук В. Застава корпоративних прав //Юридичний радник. — 2005. — № 1(3).

В целом на практике договоры залога долей в уставных капиталах ООО заключаются, причем суды признают саму возможность передачи доли в уставном капитале (корпоративных прав) в залог.

Закон не требует для таких сделок нотариальной формы, соответственно, руководствуясь статьей 13 Закона Украины «О залоге», можно сделать вывод о том, что договор залога доли в уставном капитале ООО может заключаться в простой письменной форме.

Проблема блокирующего эффекта залога

Важным практическим преимуществом, которое получает кредитор при залоге, является запрет отчуждения заложенного имущества без согласия кредитора-залогодержателя.

Вместе с тем, в случае залога доли, этот эффект не достигается.

Данные о залоге доли не вносятся в Единый госреестр, хотя, по желанию залогодержателя, такой залог может быть зарегистрирован в Государственном реестре обременений движимого имущества (ГРОДИ). Рассмотрение доли в оппозиции «движимое» — «недвижимое» имущество представляется малопродуктивным, но чисто технически указанный реестр — единственный, в котором залог доли может быть зарегистрирован.

Следует отметить, что при регистрации залога доля рассматривается как «неопределенное имущество» наравне с имуществом, определяемым родовыми признаками и измеряемым весом, объемом и пр. В практике хозяйственных судов регистрация залога доли в таком реестре рассматривается как убедительное доказательство его возникновения.

Отдельные нотариусы практикуют обращение к данным ГРОДИ при нотариальном удостоверении сделок, связанных с отчуждением доли, однако ни нотариус, ни государственный регистратор при государственной регистрации изменений в учредительных документах ООО в связи с отчуждением доли не обязаны проверять существование залога доли и его регистрацию в каком бы то ни было реестре.

Таким образом, блокирующий эффект в силу залога доли не достигается, технически доля может быть отчуждена, другое дело, что эта сделка будет оспоренной (такая судебная практика существует), при этом, опять-таки, возникает извечная проблема добросовестного приобретателя.

Блокирующий эффект залога доли может быть усилен следующими способами:

1.

 Одновременной уступкой залогодержателю символической доли (1 %, 0,1 %) в уставном капитале ООО с тем, чтобы у него возникло преимущественное право приобретения заложенной доли при ее отчуждении (такая сделка может быть заключена как договор РЕПО с условием, то есть содержать обязательство сторон об обратном выкупе символической доли залогодателем в случае исполнения им основного обязательства, обеспеченного залогом, либо сопровождаться предварительным договором обратной купли-продажи доли, или договором обратной купли-продажи доли с условием). Эффективность этого механизма зависит от наличия/отсутствия в ООО третьих участников, имеющих такое же преимущественное право. В любом случае, обретение залогодержателем качества участника ООО означает, что: 1) для оформления возмездной сделки по отчуждению залогодателем заложенной доли потребуется заявление залогодержателя, как участника ООО, имеющего преимущественное право покупки долей ООО в случае их продажи, соответственно, он будет, как минимум, уведомлен о предстоящей сделке; 2) без него не сможет быть подписана новая редакция устава ООО. При этом не следует забывать, что участник-залогодержатель может утратить свой статус в связи с исключением его из состава участников по решению общего собрания. Кроме того, участник — собственник заложенной доли может выйти из ООО и получить часть стоимости имущества ООО, либо имущество ООО в натуре в размере, пропорциональном размеру его доли, что в некоторых ситуациях позволит ему фактически сохранить контроль над активами ООО и прекратить отношения залога доли в связи с исчезновением самого предмета залога. Договор залога доли должен запрещать залогодателю совершение всех этих действий.

2. Одновремен­ной уступкой залогодержателю блокирующей доли (от 40 % до 50 %) с тем, чтобы у него возникла возможность блокировать принятие общим собранием общества решений, с условием об обратном выкупе такой доли (РЕПО), как в предыдущем случае.

3. Новая редакция устава ООО, принятая в связи со вступлением в состав его участников залогодержателя, как обладателя символической либо блокирующей доли, может содержать прямое указание на то, что доля залогодателя находится в залоге.

Проблемы обращения взыскания на заложенную долю

Статья 149 ГК Украины, статья 57 Закона о хозобществах устанавливают норму, в соответствии с которой обращение взыскания на часть имущества ООО, пропорциональную доле участника в уставном капитале по его личным долгам, допускается только в случае недостаточности у него иного имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Можно видеть, что данная норма преду­сматривает обращение взыскания не на долю как таковую, а на часть имущества ООО, то есть касается иного предмета. Соответственно, по результатам взыскания, взыскатель не становится участником ООО, а получает денежную сумму, пропорциональную части стоимости имущества общества.

Более того, возможность обращения взыскания обусловлена отсутствием у должника-участника иного имущества, на которое может быть обращено взыскание.

Данная норма рассматривается большинством нотариусов как неустранимое препятствие для нотариального удостоверения договора о передаче доли в залог.

Вместе с тем можно видеть, что эта норма регулирует принципиально иные отношения: поскольку она относится к ситуации обращения взыскания на имущество общества по обязательствам участника-должника, отсутствуют основания применять ее к обращению взыскания на долю в уставном капитале иначе, чем в силу аналогии закона.

В соответствии же с частью 1 статьи 8 ГК Украины аналогия закона применяется только в случае, если соответствующие отношения не урегулированы ни законодательством, ни договором.

С другой стороны, согласно части 2 статьи 6 ГК Украины, стороны имеют право урегулировать в договоре, предусмотренном законодательством (договор залога), свои, не урегулированные законодательством, отношения (залог доли и порядок обращения на нее взыскания).

При наличии согласованных сторонами договорных положений по вопросу залога доли, применение к такого рода отношениям по аналогии норм статьи 149 ГК, статьи 57 Закона о хоз­обществах о порядке обращения взыскания на имущество ООО по долгам участника будет противоречить основополагающим нормам законодательства.

К сожалению, позиция нотариусов, отказывающихся, как правило, нотариально удостоверять договоры залога доли, приводит также к невозможности обращения взыскания на предмет залога через исполнительную надпись. Соответственно, такое взыскание может быть обращено только в судебном порядке.

Оптимальным способом обращения взыскания на долю является договорная конструкция, при которой происходит автоматический переход прав на долю к залогодержателю в случае неисполнения основного обязательства залогодателем в порядке и на условиях, определенных сторонами: залогодержатель считается получившим права участника с момента наступления определенного срока (события) и в случае уклонения залогодателя от переоформления прав на долю, может требовать признания его прав в суде.

Следует также отметить неурегулированность вопроса конкуренции права залогодержателя обратить взыскание на заложенную долю и преимущественного права других участников на ее приобретение.

Положения части 8 статьи 7 нового Закона Украины «Об акционерных обществах» распространяют преимущественное право акционеров частного акционерного общества (ЧАО) и на случаи обращения взыскания на акции по залогу.

Учитывая то, что ООО, как и ЧАО, в котором действует преимущественное право акционеров на приобретение акций при их продаже другими акционерами, имеют «закрытый» характер, существует вероятность признания этого права судом и для случаев обращения взыскания по залогу доли в ООО.

С учетом этого представляется целесообразным сбор у участников ООО заявлений о том, что они осведомлены о залоге доли, условиях соответствующего договора и не возражают против возможности обращения на долю взыскания. Этот вопрос может быть также вынесен на рассмотрение общего собрания участников соответствующего ООО: в таком случае согласие всех участников будет оформлено единым документом — протоколом, содержащим их единогласное решение.

Перспективы совершенствования института залога доли

Изложенное выше позволяет охарактеризовать правовое регулирование ­залога доли в уставном капитале ООО как неудовлетворительное. В первую очередь, конечно же, необходимо законодательно решить вопрос правовой природы доли и возникающих из владения ею корпоративных прав как объекта права.

Что касается специальных вопросов залога доли, на наш взгляд, необходимы следующие изменения законодательства:

  • залоги доли в уставном капитале (впрочем, как и любые другие отягощения) должны в обязательном порядке регистрироваться в Едином госреестре, что сделает невозможным отчуждение заложенной доли в пользу третьих лиц, в том числе участников ООО;
  • взыскание на заложенную долю должно обращаться путем перехода к залогодержателю прав на долю с переходом к залогодержателю прав участника, при этом другие участники должны иметь право выкупа доли залогодателя путем выполнения обязательств перед залогодержателем, за исключением случаев, когда они при заключении договора залога дали согласие на эту сделку и заявили о том, что не возражают против перехода доли и прав участника к залогодержателю в случае обращения взыскания.

Такое правовое регулирование позволит сделать залог доли в уставном капитале действенным инструментом обеспечения обязательств.

Представляется, что в случае, если залогодержатель обладает контрольной долей в ООО, залог этой доли целесообразно сопровождать также залогом основного актива ООО (для этого общество дополнительно поручается за своего участника).

В результате основной актив блокируется и залогодержатель, с одной стороны, имеет выбор обратить взыскание на долю в уставном капитале и получить контроль над обществом, владеющим имуществом, либо обратить взыскание на само имущество и стать его непосредственным собственником; с другой стороны, имеет гарантию того, что в случае, если будет принято решение обратить взыскание на долю в уставном капитале, эта доля будет обеспечена имуществом ООО.

СМИТЮХ Андрей — кандидат юридических наук, доцент кафедры административного и хозяйственного права ОНУ им. И.И. Мечникова, г. Одесса

Источник: //pravo.ua/articles/zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo/

Сделки с долями ООО

Распределение доли ООО, находящегося в залоге

Сделки с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) и Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Федеральный закон).

Согласно Федеральному закону (пункт 11 статьи 21) сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества (доля общества), подлежит нотариальному удостоверению.

Из общего правила сделаны исключения для случаев совершения сделок с долями общества самим обществом и для сделок, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (пункты 5 — 7, абзац второй пункта 11 статьи 21 Федерального закона).

Таким образом, обязательному нотариальному удостоверению подлежат сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам (абзац первый пункта 11 статьи 21 Федерального закона).

Обязательному нотариальному удостоверению в силу статьи 22 (пункт 2) Федерального закона подлежат договоры залога доли общества.

При этом доля общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; после нотариального удостоверения сделки нотариус, ее удостоверивший, в срок не позднее трех дней после удостоверения сделки, совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (пункты 12, 14 статьи 21 Федерального закона).

Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен пунктом 13 статьи 21 Федерального закона. Указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки.

Поскольку Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (статьи 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, — при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли общества, необходимо проверить соблюдение не только требований, вытекающих из Федерального закона, но и иных требований действующего законодательства.

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность.

Например, не допускается отчуждение доли общества, принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному, если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (статья 37 ГК РФ, статья 60 СК РФ); отчуждение неоплаченной части доли общества (пункт 3 статьи 21 Федерального закона); отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (пункт 2 статьи 346 ГК РФ); приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления, если законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (пункт 2 статьи 7 Федерального закона); дарение доли общества в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ) и т.д.

При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества нотариусами могут быть истребованы следующие документы:

устав общества;

договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);

выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;

документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);

документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;

документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Федеральным законом и уставом общества;

согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;

иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.

Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю общества третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления оферты через общество (пункт 5 статьи 21 Федерального закона).

В общество представляются заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли общества, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (пункты 6, 10 статьи 21 Федерального закона).

Таким образом, документы, подтверждающие соблюдение участниками общества требований, предъявляемых Федеральным законом для оформления отчуждения доли общества третьим лицам, аккумулируются в обществе.

Нотариус на основании статьи 15 Основ о нотариате может истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу. Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного его уставом (статьи 40 — 42 Федерального закона).

Поскольку сделки по отчуждению доли общества участниками общества третьим лицам подлежат обязательному нотариальному удостоверению при их удостоверении взимается нотариальный тариф соответствующий размеру государственной пошлины, предусмотренной в статье 333.24 (подпункт 4.1 пункта 1) Налогового кодекса Российской Федерации:

за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в зависимости от суммы договора:

до 1 000 000 рублей — 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей;

от 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно — 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей;

свыше 10 000 001 рубля — 32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей.

Следует также учитывать, что Федеральным законом от 30.03.

2015 № 67-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» внесены существенные изменения в Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью”, которые вступили в силу с 01.01.2016.

Так, с 01.01.2016:

факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения (пункт 3 статьи 17 Федерального закона);

участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи (пункт 5 статьи 21 Федерального закона);

конкретизирован перечень документов, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества (пункт 13.1 статьи 21 Федерального закона); 

в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1 статьи 19 настоящего Федерального закона общество обязано приобрести по требованию участника общества, авшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в ании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Данное требование подлежит обязательному нотариальному удостоверению по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (абзац второй пункта 2 статьи 23);

заявление участника общества о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (абзац первый пункта 1 статьи 26).

В Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» были внесены изменения Федеральным законом от 29.12.2015 № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в части предоставления возможностям участникам заключать опционные соглашения в отношении долей в уставном капитале обществ. Эти поправки вступили в силу с 01 июня 2016 года.

С внесением поправок в законодательство сразу выдается нотариально удостоверенная безотзывная оферта, которую можно акцептовать при наступлении соответствующих условий — этого момента договор отчуждения доли будет считаться заключенным. Право собственности на отчужденную долю у приобретателя возникает с момента регистрации в ЕГРЮЛ.

уполномоченное государством должностное лицо, имеющее право совершать нотариальные действия от имени Российской Федерации в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц).документ, предоставляющий лицу право на совершение определенного действия лицом, чье согласие требуется для совершения той или иной сделки в соответствии с законом. К числу нотариально удостоверенных согласий относятся: согласие супруга на совершение сделки (как для приобретения, так и для отчуждения имущества), согласие на отказ от приватизации, согласие на выезд за границу несовершеннолетнего ребенка, согласие собственников (нанимателей) жилья на временную регистрацию.закрепленная в законе способность лица иметь юридические права и нести юридические обязанности, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. принадлежавшее наследодателю на день открытия наследства имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Нематериальные блага, неимущественные права и обязанности, а также имущественные права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина и др.) в состав наследства не входят.принадлежащая собственнику часть имущества, находящегося в собственности двух или более лиц (общей собственности). договор, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) определенное имущество или имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или третьим лицом. Безвозмездность – главный классифицирующий признак договор дарения, при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. Договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя, ничтожен.действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Дееспособность и правоспособность гражданина обязательны для его участия в гражданских правоотношениях. Дееспособность возникает в полном объеме с наступлением возраста совершеннолетия – 18 лет. До достижения лицом восемнадцатилетнего возраста дееспособность приобретается при вступлении в брак и эмансипации. юридически значимое действие, совершаемое нотариусом или уполномоченным должностным лицом в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате.

Источник: //notariat.ru/sovet/pages/tag/sdelki-s-doliami-ooo

Залог доли в уставном капитале общества и его снятие в Санкт-Петербурге

Распределение доли ООО, находящегося в залоге

  На современном этапе развития, возникла необходимость в реформировании института залога, обладающего особой значимостью в условиях стремительного развития рыночных отношений в России.

С повышением внимания к данному правовому институту, законодателю предстояло решить проблему, связанную с созданием такого механизма правового регулирования, который, с одной стороны, эффективно восполнит уже существующие пробелы в действующем законодательстве, с другой – будет способствовать дальнейшему развитию отношений в сфере залога, в том числе отношений корпоративных.

Стоимость услуг от 5 000 рублей

 Итогом правотворческой деятельности стало принятие Федерального закона от 21 декабря 2013 года №367-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ», что позволило исключить из норм действующего законодательства пробелы, а также противоречивые нормы, связанные с институтом залога. Этот же нормативный акт ввел новые, ранее не регламентированные формы залоговых отношений, что позволило систематизировать подход к созданию оптимального механизма регулирования залога в законодательстве.

  Такой подход стал причиной реформирования системы действующего корпоративного законодательства. Речь идет об определении понятия залога применительно к участникам акционерных и хозяйственных обществ.

Кроме того, в настоящее время введен и активно применяется принцип, связанный с полной передачей прав участника общества залогодержателю при передаче ему в рамках договорных отношений части доли в обществе, пока обременение не прекратит свое действие.

  Реформа гражданского законодательства изменила порядок возникновения залоговых правоотношений, а также скорректировала условия передачи (уступки) прав требований по предмету залога. Так, фактический характер залоговых отношений удостоверяется государственной регистрацией данной сделки.

Непосредственно до внесения изменений в реестр (по заявлению нотариуса) обременение не возникает (отсутствует правовое основание). Изменениям подверглась и сама форма заключения договора уступки прав в рамках залоговых правоотношений. Так, соглашение должно быть заключено с участием нотариуса, т.е.

требуется соблюдение процедуры удостоверения нотариальной сделки.

  Были скорректированы и дополнены способы юридической защиты прав представителей общества, участник которого закладывает свою долю в рамках обеспечения обязательств перед третьей стороной.

Это касается предотвращения случаев вмешательства в деятельность хозяйственных обществ в случае, если должник не исполнит обязательство в срок. Так, высший исполнительный орган ООО обладает исключительным правом на осуществление выплаты.

Речь идет об уплате стоимости доли для предотвращения принятия в ООО члена, не санкционированного собранием. Такой подход создает оптимальные условия для устранения возможностей «вмешательства извне».

ЭТАПЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ЗАЛОГА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ

  Инициирование процедуры по залогу доли и созыв внеочередного общего собрания участников общества.

 Рассмотрение и утверждение требования общим собранием участников общества (в форме совместного присутствия либо заочного ания).

 Удостоверение договора залога доли в уставном капитале общества нотариусом.

 Направление документов в регистрирующий орган с целью внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (осуществляется нотариусом).

СНЯТИЕ ОБРЕМЕНЕНИЯ С ДОЛИ ОБЩЕСТВА

  Независимо от способа исполнения обязательства, обеспеченного залогом, обременение теряет силу только при внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Так, погашение регистрационной записи может быть инициировано исключительно залогодержателем.

Если залог прекратил существование с силу принятого судебного решения, то обременение теряет юридическую силу при направлении соответствующего требования в территориальные органы налоговой службы.

  Специфика института залога обуславливает особые требования к порядку снятия обременения. На практике возникают ситуации, при которых кредитором выступает участник хозяйственного общества.

Аналогичными правами может быть наделено третье лицо. Кроме того, допускается залог 100% уставного капитала общества.

В каждом случае процедура погашения регистрационной записи будет обладать своими особенностями и иметь индивидуальный характер.

  Особая правовая природа залога наделяет большим объемом прав кредитора, чем должника. Выбранная процедура погашения обременения зависит непосредственно от воли залогодержателя.

Если он в нарушении норм действующего законодательства уклоняется от совершения действий, связанных прекращением залога, то должник может воспользоваться правом на судебную защиту. В такой ситуации устраняется зависимость должника от действий кредитора, т.к.

судебным решением возможно возложение обязанности на  залогодержателя по совершению необходимых действий.

  Обременение теряет юридическую силу в случае, если залог официально прекращен. Это возможно в следующих случаях:

  1. Должник исполнил перед кредитором обязательство, обеспеченное залогом.
  2. Договор о залоге прекратил действие либо был признан в судебном порядке недействительным.
  3. Если залогодержатель потерял права на заложенное имущество, а они не были восстановлены.
  4. В процессе перезалога были нарушены нормы действующего законодательства.

  В большинстве случаев обременение прекращается при полном исполнении обязательств. Закон не требует от участников правоотношений совершения каких-либо специальных действий.

С учетом норм гражданского законодательства в момент исполнения обязательства, например, выплаты кредита, выданного под залог доли хозяйственного общества, держатель доли должен обратиться в компетентные органы для снятия обременения. Если такие действия не были совершены, то должник имеет право потребовать совершения кредитором таких действий.

Для этого подается претензия (в письменном виде), т.е. требуется соблюдение досудебного порядка урегулирования спора. При отсутствии результатов допускается обращение за судебной защитой.

  Если для погашения залога требуется обращение в налоговые органы, то держателем доли направляется заявление. Это общее правило, реализация которого позволяет погасить запись в реестре для прекращения залога. Однако на практике у залогодержателя возникает множество вопросов относительно порядка и формы заполнения рассматриваемого заявления.

  Подробные разъяснения были представлены ФНС. Так, в соответствии с ними заявление заполняется исключительно залогодержателем. Если его роль играет кредитная организация, то инициирование вышеописанной процедуры должно осуществляться банковской структурой.

  По общему правилу, залогодержатель составляет заявление для его подачи в налоговые органы, проводить процедуру его нотариального удостоверения.

В целях экономии времени рекомендуется перед непосредственной подачей заявления уточнить актуальную его форму.

Это особенно важно в случаях, когда в процессе исполнения обязательства изменялся предмет залога, его размер или имел место факт перезалога.

Источник: //www.privox-group.ru/services/vnesenie-izmenenij-v-egrjul/zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-obshhestva-i-ego-snjatie/

Какие опасности имеет залог доли в уставном капитале ООО и как их избежать

Распределение доли ООО, находящегося в залоге

Залог доли в уставном капитале ООО позволяет залогодержателю осуществлять права участника общества. Для собственника это влечет риск утраты корпоративного контроля. В статье Читайте, на какие права при залоге доли ООО есть ограничения, а также какие условия включить в договор залога доли ООО, чтобы снизить риски.

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

с другим участником ООО,
с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

с другим участником ООО,
с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

По общему правилу залогодержатель осуществляет права участника (ст. 358.15 ГК РФ). Это верно для случаев, когда иное не указано в договоре залога доли ООО. Рассмотрим, какими именно правами обладает залогодержатель, пока действует договор, и как залогодателю избежать утраты корпоративного контроля.

При залоге доли ООО у залогодержателя есть право управлять компанией

Когда собственник заключает договор залога доли в уставном капитале ООО, в период действия договора права собственника осуществляет залогодержатель. По общей норме ГК РФ он имеет право:

принимать решения об одобрении сделок;участвовать в выборах единоличного исполнительного органа, аудитора и т. п.;своевременно получать сведения о работе ООО;знакомиться с документами ООО;

принимать участие в распределении прибыли и т. д. (ст. 8 закона об ООО).

Залогодержатель доли в ООО вправе без ограничений:

избрать нового генерального директора,выбирать аудитора,получать данные о деятельности ООО,изучать документацию ООО.

Для собственника одним из последствий залога доли в уставном капитале ООО на подобных условиях может корпоравтиного утрата контроля. Недобросовестный залогодержатель может претендовать на бизнес.

В целях соблюдения баланса интересов существуют определенные ограничения прав залогодержателя.

Залог доли в ООО не позволит залогодержателю выйти из общества

В целях защити корпоративных интересов существуют ограничения на полномочия залогодержателя, с которым подписали договор залога доли в уставном капитале ООО. Все ограничения служат для сохранения корпоративного контроля и препятствуют захвату бизнеса.

Наличие договора залога доли ООО не дает залогодержателю возможности изменять уставный капитал по своему усмотрению

Если залогодержатель планирует увеличить уставный капитал, следует оценить последствия этого. В результате привлечения вкладов третьих лиц может вырасти количество участников, величина заложенной доли уменьшится. Такие последствия противоречат обязанности залогодержателя не вредить ООО (п. 2 ст. 343 ГК РФ).

Заключение договора залога доли в уставном капитале не подразумевает, что залогодателя можно лишить бизнеса или контроля над ним.

Увеличение уставного капитала путем привлечения третьих лиц возможно в случае, когда действительная стоимость заложенной доли вырастет, и залогодатель даст письменное согласие залогодержателю.

Права залогодержателя доли ООО допускают одобрение крупной сделки только в интересах общества

Если при залоге доли в уставном капитале ООО возникает вопрос об одобрении крупных сделок, залогодержатель не вправе одобрить сделку, которая повлечет уменьшение стоимости доли (п. 2 ст. 343 ГК РФ).

Если для ООО одобрение крупной сделки – единственный шанс поправить положение, залогодержателю нужно иметь документы, которые подтвердят его добросовестность и законность его действий.

Например, можно опереться на отчет о финансовом аудите, отчет директора ООО и т. д.

Договор залога доли в ООО не дает залогодержателю возможности считать прибыль участника собственным доходом

При залоге доли ООО могут возложить на залогодержателя обязанность извлекать из предмета залога доходы. Эти доходы могут идти на погашение основного обязательства или в интересах залогодателя извлекаться его (п. 5 ст. 346 ГК РФ).

Права залогодержателя распространяются на участие в собрании о распределении годовой прибыли. Однако залогодержатель не может считать прибыль участника ООО собственным доходом. Дивиденды могут выплатить или ему, или залогодателю.

Залогодержатель должен направить средства на погашение долга.

Залогодержатель доли в ООО не вправе выйти из общества

Наличие договора залога доли в уставном капитале ООО не позволяет залогодержателю принять решение о выходе из общества. Выход из общества приведет к утрате предмета залога. Следовательно, в силу в силу ст.

343 ГК РФ такого права при залоге доли у залогодержателя нет.

Исключением может быть ситуация, когда залогодатель сам попросит залогодержателя выйти из ООО и использовать полученные в результате деньги на погашение долга.

В договор залога доли в уставном капитале ООО можно включить дополнительные гарании для владельца доли

Чтобы уменьшить риски сделки, при оформлении залога доли в уставном капитале ООО в текст соглашения можно включить дополнительные ограничения прав залогодержателя:

Укажите, что залогодатель сам осуществляет права участника. Тогда последствием залога доли в уставном капитале ООО не станет то, что залогодержатель получит полный объем права по контролю и распоряжению компанией (абз 2. п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Если такого условия не будет, залогодержатель сможет влиять на работу компании и оспаривать решения собрания, которые приняли без его участия (постановление АС Северо-Западного округа от 05.04.17 по делу № А56-22247/2016).

Если залогодержатель не согласен, чтобы залогодатель сохранял за собой права, в тексте соглашения можно указать, что залогодержатель не вправе увеличивать уставный капитал и принимать иные принципиальные решения по управлению компанией.

Такое ограничение наряду с ограничениями в законе снизит риск негативных последствий залога доли в уставном капитале ООО.

Читайте на тему

Залог доли в уставном капитале. Как не потерять контроль над компаниейООО Участник отдал свою долю в залог. Как избежать захвата бизнесаУчастник корпорации обращается в суд в защиту ее прав. Как уведомить потенциальных соистцовЗапрет на внесение изменений в ЕГРЮЛ. Плюсы и минусы этой обеспечительной меры

Исключить непорядочного партнера из ООО. Миссия выполнима

Квази Адвокат Сергей Панченко

Источник: //www.centrblaga.ru/stati/kakie-opasnosti-imeet-zalog-doli-v-ustavnom-kapitale-ooo-i-kak-ih-izbezhat/

Автоправо
Добавить комментарий